?前不久，江蘇湃亭律師事務(wù)所律師單奕在接受法律咨詢(xún)服務(wù)時(shí)，碰到了這樣一個(gè)法律問(wèn)題。一位市民在鄉(xiāng)下經(jīng)營(yíng)一個(gè)農(nóng)莊，他雖是老板，但有時(shí)會(huì)和工人們一起干活又是工人。一天，他在農(nóng)莊里干活時(shí)，不慎摔倒，腿部骨折。他想問(wèn)，像他這種情況能否被認(rèn)定為工傷？

??? 單奕明確表示，像這位市民的這種情況，是不能算作工傷的。大家知道，我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》保護(hù)的是企業(yè)職工在工作中受到傷害時(shí)的一種權(quán)利。而且，相對(duì)于企業(yè)職工，企業(yè)老板不是一個(gè)法律概念。

??? 單奕認(rèn)為，按照通俗的理解，老板就是企業(yè)的出資人。根據(jù)《公司法》規(guī)定，老板具體是指企業(yè)股東、董事（有的老板也擔(dān)任公司經(jīng)理等職位）。

??? 我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》第一條規(guī)定，為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，促進(jìn)工傷預(yù)防和職業(yè)康復(fù)，分散用人單位的工傷風(fēng)險(xiǎn)，制定本條例。該法第二條規(guī)定，中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等組織的職工和個(gè)體工商戶(hù)的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇的權(quán)利。

??? 由此可見(jiàn)，公司老板包括個(gè)體工商戶(hù)的雇主一般都不參加工傷保險(xiǎn)，或者說(shuō)，他們是不受勞動(dòng)法保護(hù)的群體，跟企業(yè)之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。因此，他們?cè)诠ぷ髦惺軅脑?huà)一般不予認(rèn)定工傷。

??? 公司高管在工作中受傷算工傷嗎？

??? 此中的關(guān)鍵是，傷者是否與企業(yè)有勞動(dòng)關(guān)系

??? 在企業(yè)老板與職工之間，有這樣一個(gè)群體，他們受企業(yè)或者老板委托來(lái)管理公司，管理勞動(dòng)者，而且他們對(duì)于公司內(nèi)部事務(wù)具有一定的決策權(quán)，可以引導(dǎo)公司的日常經(jīng)營(yíng)事務(wù)走向，這部分人被稱(chēng)為公司高管。

??? 從廣義上說(shuō)，公司高管包括企業(yè)的負(fù)責(zé)人、董事、監(jiān)事及企業(yè)法定代表人。而狹義的公司高管在我國(guó)《公司法》第216條中有明確規(guī)定。企業(yè)高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。

??? 那么，對(duì)于這部分人如果在工作中受傷，能否被認(rèn)定工傷呢？

??? “要被認(rèn)定工傷的前提是跟企業(yè)存在勞動(dòng)關(guān)系。”單奕認(rèn)為，一般如果企業(yè)高管跟企業(yè)簽訂了勞動(dòng)合同，繳納了工傷保險(xiǎn)，認(rèn)定工傷基本沒(méi)有爭(zhēng)議。

??? 但現(xiàn)實(shí)情況是，很多企業(yè)的高管是受企業(yè)董事會(huì)直接任命或者聘用，跟企業(yè)董事會(huì)簽署聘用協(xié)議，而沒(méi)有另外跟企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同。

??? 這時(shí)，爭(zhēng)議就來(lái)了：企業(yè)高管一旦跟公司發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議或者在工作中受傷要求認(rèn)定工傷時(shí)，首先要面對(duì)的是，他們跟企業(yè)之間到底夠不夠成勞動(dòng)關(guān)系呢？

??? “對(duì)于這一問(wèn)題，目前業(yè)內(nèi)存在著兩種說(shuō)法。”單奕介紹說(shuō)，第一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，公司高管屬于資方代表，在公司運(yùn)作過(guò)程中代表老板管理公司，具有公司代理人的身份，因此不屬于勞動(dòng)者，他們跟企業(yè)之間就不存在勞動(dòng)關(guān)系。而第二種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，公司高管也屬于勞動(dòng)者，只不過(guò)其所從事的工作不同于公司中的其他勞動(dòng)者——代表公司對(duì)其他勞動(dòng)者進(jìn)行管理，但是其本身受聘于公司，受公司的管理和制約，具有勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)具備的一般屬性。

??? 在單奕看來(lái)，公司高管跟普通勞動(dòng)者還是有明顯區(qū)別。首先，公司高管對(duì)于公司內(nèi)部事務(wù)具有一定的決策權(quán)，可以引導(dǎo)公司的日常經(jīng)營(yíng)事務(wù)走向，而勞動(dòng)者是沒(méi)有決策權(quán)的。其次，公司高管的管理對(duì)象就是勞動(dòng)者，可以安排勞動(dòng)者的日常工作，而勞動(dòng)者只能服從安排。其三，公司高管在特定的情形下具有代表公司的對(duì)外代理權(quán)，而勞動(dòng)者一般情況下是沒(méi)有對(duì)外代理權(quán)的。第四，公司高管從事的是綜合服務(wù)性工作，主管公司整體運(yùn)營(yíng)，具有不可替代性。而勞動(dòng)者從事的大多是具體的崗位工作，可替代性強(qiáng)。

??? 單奕認(rèn)為，將公司高管認(rèn)定為“特殊的勞動(dòng)者”更為妥當(dāng)，對(duì)其法律保護(hù)程度應(yīng)當(dāng)要低于普通勞動(dòng)者?！耙?yàn)槲覈?guó)的勞動(dòng)法是一部保護(hù)弱者的法律，企業(yè)高管相對(duì)于普通勞動(dòng)者，處于一種管理者的強(qiáng)勢(shì)地位?！币虼?，如果企業(yè)高管在沒(méi)有跟企業(yè)簽訂單獨(dú)的勞動(dòng)合同的情況下，跟企業(yè)不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。當(dāng)然，高管們?cè)诠ぷ髦惺軅?，不?yīng)被認(rèn)定為工傷而享受工傷的相關(guān)待遇。

??? 在沒(méi)有用工資質(zhì)的單位打工受傷怎么辦？

??? 勞動(dòng)者可以參照工傷待遇請(qǐng)求賠償

??? 讓我們?cè)倩氐介_(kāi)頭的一個(gè)法律話(huà)題中，如果受傷的不是農(nóng)莊老板，而是農(nóng)莊里干活的普通工人。那么，能否認(rèn)定工傷呢？

??? 單奕認(rèn)為，這個(gè)要依據(jù)具體情況來(lái)分析。第一種情況，如果這個(gè)農(nóng)莊是個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶(hù)，請(qǐng)了固定的工人干活，工人按時(shí)上下班，按月結(jié)算工資。這種情況下即使這個(gè)農(nóng)莊沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，工人也可以享受工傷待遇。第二種情況，如果農(nóng)莊請(qǐng)的工人沒(méi)有定時(shí)上下班，干活做一天結(jié)算工資。這種情況工人跟農(nóng)莊之間不構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，只是雇傭關(guān)系。這時(shí)，工人在農(nóng)莊干活受傷的話(huà)，不享受工傷待遇，但可以按照一般的人身?yè)p害賠償來(lái)處理。

??? “上面分析的兩種情況是對(duì)不具備合法經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的用人單位存在類(lèi)似勞動(dòng)關(guān)系的用工情況，勞動(dòng)者在工作中受傷的話(huà)，可以參照工傷待遇來(lái)執(zhí)行?！眴无冉榻B說(shuō)，我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第2條規(guī)定，與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系的用人單位應(yīng)具備合法經(jīng)營(yíng)資格，包括企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織，以及與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系的國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)、個(gè)體戶(hù)等也需要經(jīng)過(guò)登記注冊(cè)、取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，才能取得合法經(jīng)營(yíng)的資格。如果沒(méi)有取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照就開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并聘用勞動(dòng)者勞動(dòng)，這種情況被稱(chēng)為“用黑工?！?/p>

??? 雖然“黑工”不是勞動(dòng)法上的勞動(dòng)者，但同樣受勞動(dòng)法保護(hù)。我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第93條規(guī)定，對(duì)不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

??? 單奕認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》作出這樣的規(guī)定，就表明已經(jīng)把“不具備合法經(jīng)營(yíng)資格”的非法用工關(guān)系納入了《勞動(dòng)合同法》的調(diào)整范圍。

??? 另外，《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第8條規(guī)定，就傷亡職工賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭(zhēng)議的，按照勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的有關(guān)規(guī)定處理。《工傷保險(xiǎn)條例》第66條也暗含了按照勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理的規(guī)定。

??? “所以，在目前的司法實(shí)踐中，可以適當(dāng)將部分符合法律規(guī)定的非法用工關(guān)系納入勞動(dòng)關(guān)系中作為勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理。”單奕介紹說(shuō)，對(duì)于不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位的勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，用人單位不能以自己不具備合法經(jīng)營(yíng)資格而免責(zé)，勞動(dòng)者仍有權(quán)按照有關(guān)規(guī)定，向用人單位索取相應(yīng)勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金。如果遇到工傷的，可以參照工傷保險(xiǎn)待遇的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償。
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