應急管理部門作為安全生產行政執(zhí)法部門，根據安全生產相關法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和部門規(guī)章、政府規(guī)章以及保障安全生產的強制性國家標準履行安全生產監(jiān)管職能，依法對各類安全生產非法違法行為立案查處，給予違法對象行政處罰。在辦理安全生產行政處罰案件過程中，如何正確履行行政處罰自由裁量權，下面簡單談一談個人的一些看法。

《安全生產行政處罰自由裁量適用規(guī)則(試行)》（原國家安監(jiān)總局令第31號）第十三條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)或者部門規(guī)章已經規(guī)定處罰種類的，實施自由裁量權時，不得改變行政處罰種類；對當事人實施罰款的，其罰款額不得高于法律、行政法規(guī)或者部門規(guī)章規(guī)定數額的上限，也不得低于其規(guī)定數額的下限?！北静恳?guī)章中的該條款規(guī)定了我們在實施安全生產行政處罰處以罰款的，不得高于上限，也不得低于下限，應當在法條規(guī)定的區(qū)間里作出行政處罰決定。當然，法律規(guī)定的加重處罰和減輕處罰的情形除外，筆者從事安全生產行政執(zhí)法工作10余年，還從未遇到過加重或者減輕處罰的案件，實踐證明這種情況是極少數。

2010年8月16日，原國家安監(jiān)總局出臺《安全生產行政處罰自由裁量標準》，與《安全生產行政處罰自由裁量適用規(guī)則(試行)》配套，于同年10月1日起正式實施。這部自由裁量標準為實施安全生產行政處罰起到了很強的指導作用。隨著安全生產法律體系的不斷健全完善，《安全生產法》修正了二次，配套的地方性法規(guī)和部門規(guī)章已隨之制定或修訂，這部自由裁量標準已明顯不能滿足當前行政執(zhí)法的需要。

2019年4月，江蘇省開始啟用全省統(tǒng)一的安全生產行政執(zhí)法系統(tǒng)，所有執(zhí)法檢查、行政處罰都在網上辦理，這是安全生產行政執(zhí)法一項重大突破，行政執(zhí)法規(guī)范化邁上了一個新臺階。同年10月，江蘇省應急管理廳出臺了《江蘇省安全生產行政處罰自由裁量適用細則》，在法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章規(guī)定的處罰幅度內，綜合考量違法的事實、性質、手段、后果、情節(jié)和改正措施等因素，確定“罰款”數額和“暫扣許可證件”期限的細化條款。該自由裁量適用細則被運用到執(zhí)法系統(tǒng)內，行政處罰按照危害程度劃分為兩個或者三個檔次，在根據既定的4個因子（執(zhí)法部門可以根據實際情況統(tǒng)一增加裁量因子）作為綜合考量糾違態(tài)度、改正措施等因素確定的裁量系數，在此基礎上考慮是否有其他從重處罰情節(jié)，通過公式計算最終確定處罰結果。該自由裁量適用細則的實施，有效地防止了執(zhí)法機關和執(zhí)法人員濫用自由裁量權，使同一情形的違法行為處罰幅度相當，體現了安全生產行政執(zhí)法的公平公正。

《安全生產法》中未規(guī)定罰則的違法行為，根據《行政處罰法》的有關規(guī)定，法規(guī)和規(guī)章為實施法律可以補充設立罰則，多為“可以處”或者“可以并處”，如《安全生產違法行為行政處罰辦法》第四十三條、第四十五條、第四十六條，《江蘇省安全生產條例》第五十條、第五十三條等法條。這些法條雖規(guī)定“可以處”，但都規(guī)定了處罰的下限。在實際執(zhí)法過程中執(zhí)行《江蘇省安全生產行政處罰自由裁量適用細則》的時候，通過公式計算，罰款額度至少是執(zhí)行下限，“可以處”執(zhí)行起來就是“必須處”，“可以”二字實際沒有存在的必要。

筆者帶著疑惑查閱了全國人大常委會法工委印發(fā)的《立法技術規(guī)范（試行）（二）》（法工委發(fā)〔2011〕5號），第4.5條“規(guī)定罰款數額上限不規(guī)定下限的，表述為：可以處 ××元以下罰款。規(guī)定確定罰款數額或者數額幅度的，‘處’之前不加‘可以’”。安全生產有關法規(guī)和規(guī)章雖然不屬于全國人大或者其常委會制定的法律文件，但屬于安全生產法律體系的范圍，在安全生產領域具有普遍的約束性。從立法技術和實際執(zhí)行的角度出發(fā)，建議立法部門在下次修正過程中統(tǒng)一將規(guī)定罰款數額幅度的法條中“可以”二字刪除。

以上觀點，不當之處，還請各位安全生產執(zhí)法崗位同仁和法律專業(yè)人士批評指正。